Sentencia Interlocutoria N° 1127/2025

VISTOS: Para Sentencia Interlocutoria de Segunda Instancia, estas actuaciones: “RECURSO DE APELACIÓN TAF 3o To. AA - C.N.A. LEY 17.823 ART. 117 (PIEZA DEL IUE: 499-494/2025)”, IUE: 499-628/2025, venidos a conocimiento del Tribunal en virtud del recurso de apelación interpuesto contra la providencia No 5405/2025 del 1o de setiembre de 2025, dictada por la Sra. Jueza Letrada de Familia Especializada de 5o Turno, Dra. Marcela Sena Machado.- RESULTANDO: 1.- Por la recurrida providencia No 5405/2025, se dispuso: “Atento a lo informado, teniendo presente que el interés superior del niño AA es diferente a la voluntad expresada por éste a su defensa y a lo que surge informado en autos por INAU, SE RESUELVE: Otórgase la tenencia provisoria del niño AA a su tía BB, expidiéndose certificado. Dispónese la prestación de garantías para el retiro de las pertenencias de AA, incluyendo ropa, juguetes y útiles escolares. Notifíquese a domicilio.”.- 2.- Conforme resulta de fs. 24, la defensa de la Sra. CC compareció a interponer recurso de apelación contra la citada providencia y expresó en lo medular: - que el niño ha sido escuchado de conformidad con lo previsto por los arts. 8 del CNA y 12 de la CDN y ha mantenido su voluntad de seguir viviendo con su abuela y de no hacerlo con su tía. Que desde el nacimiento del niño este ha estado a cargo de su abuela y no hubo ningún familiar que solicitara su tenencia. Entiende que INAU, de acuerdo a las potestades previstas por el art. 68 del CNA, deberá mantener un seguimiento estricto con el fin de corregir la situación y no separar al niño de su abuela, por lo que solicita la revocatoria de la providencia recurrida.- 3.- Por providencia No 5519/2025 del 8 de setiembre 2025, se confirió traslado del recurso por el término legal, el que no fue evacuado.- 4. - Por providencia No 5929/2025 de fecha 25 de setiembre 2025, se franqueó el recurso para ante el Tribunal de Familia que por turno corresponda, sin efecto suspensivo.- 5.- Recibidas las actuaciones en el Tribunal el 7 de octubre 2025 (constancia de fs. 34), por providencia No 1058/2025 de fecha 8 de octubre 2025, se dispuso el pasaje a estudio de las señoras Ministras por su orden.- CONSIDERANDO: 1.- Con los votos necesarios de los miembros de esta Sala, habrá de confirmarse la sentencia interlocutoria de primera instancia, con las precisiones que se dirán.- 2.- Estas actuaciones dieron inicio el 22 de agosto de 2025, con un informe presentado por la Jefatura Departamental de Montevideo de INAU, Regional Centro, en la que se establece como antecedentes históricos: - una denuncia de Línea Azul número 26944 con fecha 5 de julio de 2022, la cual tiene reiteraciones en el año 2023 con fecha 15/2/2023, 26/3/2023 y 26/6/2023. Las denuncias están relacionadas a maltrato físico y psicológico de parte de la abuela materna de AA, la Sra. CC. Se menciona que la misma le suministra medicación farmacológica en exceso al niño y que basada en la discapacidad de su nieto, solicita colaboraciones económicas. Se señala que existe un antecedente con similares características entre dicha Sra. y uno de sus hijos DD que vive en el mismo predio y que existen situaciones de maltrato de parte de la misma hacia este hijo en presencia de AA. En el primer período de intervención el equipo mantuvo entrevista con la Sra. CC, coordinó con la Escuela No EE, así como también, con las profesionales (Psicóloga y Psicomotricista) de la Clínica "A Crearse" a la que asiste AA, con el equipo del centro de salud del Claveaux (T.S FF y con Psiquiatra GG). Cabe destacar que, en esta primera instancia, la apertura para acceder a otros referentes del núcleo familiar de AA, fue muy compleja, dado que la abuela materna, no les aportaba datos de otros adultos. Se contactó a la progenitora del niño, Sra. HH quien convive con uno de sus seis hijos,II, a quien se derivó al Centro de Referencia Local F por evaluar la necesidad de acompañamiento a dicho núcleo al visualizarse indicadores de consumo de la adulta y desprotección hacia el niño II. En abril del 2024 desde este equipo se define cerrar la intervención con el núcleo luego de realizar todas las coordinaciones con los equipos que se encontraban acompañando a AA y de trabajar con la Sra. CC con respecto a modificar algunas prácticas de cuidado, fomentando la autonomía progresiva del niño, sugiriéndose el inicio de un espacio psicoterapéutico para la Abuela, quien plantea iniciar los trámites para conseguir una hora en su prestador de salud. Se inscribe a AA en lista de espera del Club de niños "La Terraza" para que cuente con seguimiento de un equipo técnico de forma cotidiana y ampliar y potenciar tanto las herramientas de socialización del niño como su autonomía, dado que se visualizan dificultades en estos aspectos con su referente adulto la Sra. CC. En el mes de agosto de 2024 se abre un nuevo periodo de intervención recibiendo una nueva denuncia de Línea Azul retomando el trabajo con el núcleo; realizando nuevas entrevistas. Se confirma que la Sra. CC no ha iniciado la atención a nivel de salud mental sugerida por este equipo, ni ha iniciado la gestión para ello y respecto al cupo en el club de niños La Terraza para AA, la misma rechaza el espacio solicitado, alegando que, con la atención en la clínica, una actividad de piscina que brinda la escuela más la asistencia a la misma, no tendría días disponibles para asistir. En este segundo período de la intervención, AA está conviviendo con su abuela CC, su tío JJ y la pareja del mismo la señora KK. La Sra. CC plantea que el vínculo con su hijo y su pareja es bastante conflictivo, que les ha solicitado que se retiren del domicilio, pero hasta la fecha no lo han hecho. Desde la clínica "A Crearse" donde asiste el niño desde hace tres años, les transmiten que recientemente AA se presenta a consulta con una marca en su rostro. Al indagar sobre esta situación con la abuela, luego de dar otras explicaciones (que fue un golpe con una pelota) y de la insistencia de las profesionales, plantea que ha sido su tío JJ quien le había golpeado con la mano. La clínica se pone en contacto con la escuela para referir este hecho y allí plantean que han surgido algunos relatos de AA que denotan situaciones de violencia en su domicilio. Al dar cuenta de esta situación a este equipo, sumado a las denuncias recibidas por Línea Azul y el abordaje realizado hasta el momento se define el inicio de un proceso judicial. Presentando informe a la Sede con IUE: 640-674/2024 en el Juzgado Especializado de Familia 9° Turno; en la primera audiencia se define el cese de la intervención judicial y el archivo de las actuaciones, manteniéndose el seguimiento por el equipo. Actualmente AA se encuentra dentro de una situación familiar vulnerable, continúa conviviendo con su abuela la Sra. CC, su tío JJ la pareja de este y el hijo de ambos de 3 meses de edad. El contacto con su madre biológica y sus 5 hermanos es muy escaso, por otro lado, se desconoce su referente paterno. En relación a lo educativo formal continúa asistiendo a la escuela N° EE, en coordinación con la misma nos relatan algunos episodios de crisis del niño que dan cuenta de la fragilidad de la situación actual, además de visualizar algunos indicadores de violencia intrafamiliar. Desde el centro educativo se trabaja con la abuela materna aspectos relacionados a las situaciones de violencia, los cuales no son aceptados por la misma; siendo imposible llevar a cabo las modificaciones y el trabajo sugerido por el equipo educativo. Destaca que AA continúa asistiendo a la clínica "A Crearse" siendo atendido por las mismas profesionales la Psicopedagoga LL y la psicóloga Lic. MM. En base a las múltiples coordinaciones realizadas con dichas profesionales se desprende que AA ha tenido una evolución positiva, desde que se regula el tratamiento farmacológico en el año 2023, bajando las dosis de los medicamentos administrados; esto permite trabajar mejor con el niño múltiples aspectos. Desde la clínica también se visualizan indicadores de violencia; se plantean algunos encuentros donde AA se muestra angustiado, con discurso evasivo y se lo observa nervioso ante la presencia de su abuela. Emocionalmente existen indicadores que dan cuenta de dificultades para controlar sus impulsos y baja tolerancia a la frustración. A nivel de salud es atendido en el Hospital Claveaux con la Psiquiatra Dra. GG y la T.S FF, el niño mantiene vigente todos los controles a nivel de salud. En base al trabajo realizado por el equipo del Centro de Referencia Local C desde el año 2023, se evalúa que hasta la fecha no se han producido modificaciones en base a las graves situaciones de violencia. Este equipo destaca la negación por parte de la Sra. CC de dichas situaciones que se generan a nivel intrafamiliar y hacia AA; esto dificulta continuar trabajando con la señora CC. Por lo anteriormente expuesto este equipo considera que no es una referente de cuidado para el niño dada sus características y la manipulación con la que maneja la información para los equipos intervinientes. Destaca asimismo que se continúan generando varias denuncias en Línea Azul, haciendo referencia a: exposición del niño a mendicidad en empresas agravando su discapacidad para poder conseguir donaciones de dinero; situaciones de golpes e insultos en la vía pública; situaciones de violencia entre los adultos convivientes estando presente el niño, etc. Señala que la señora no habilita el contacto, ni el vincularse con otros posibles referentes alternativos de cuidado, dando lugar a un vínculo simbiótico lo que no permite el adecuado desarrollo del niño, perjudicándolo ampliamente en su desarrollo y vulnerando sus derechos. Desde la coordinación con el equipo socio sanitario del Hospital Claveaux, plantean que AA presenta un nivel cognitivo bajo y mucho tiempo de exposición a pantallas lo que lo desregula y genera baja tolerancia a la frustración. Con respecto al vínculo con la abuela plantean que se presenta como un vínculo patológico, ya que la misma se presenta contradictoria en sus interacciones con el niño y por otro lado la falta de anticipación le genera inseguridad y confusión en AA. Frente a lo anteriormente expuesto el equipo evalúa la búsqueda de referentes alternativos de cuidado para AA, manteniendo entrevistas con la Sra. BB tía materna del niño y su pareja el Sr. NN. Actualmente este núcleo familiar cuenta con 4 hijos en común (OO de 17 años, PP de 19 años, QQ de 21 años y RR de 3 años), además de sostener el cuidado de 3 hermanas de AA (SS de 9 años, TT de 12 años y UU de 15 años). Cabe destacar que desde este Centro de Referencia se realiza el acompañamiento y seguimiento de dicho núcleo. Dadas las características y fortalezas del núcleo se inicia un proceso de trabajo a modo de abordar la posibilidad de la integración de AA junto a sus hermanas. La señora BB y su pareja el Sr. NN acuerdan iniciar el proceso de tenencia de AA en tanto la Sra. CC no interfiera en el proceso de adaptación del niño al núcleo familiar. Por otra parte se acuerda realizar la derivación correspondiente a la Unidad de Intervención Familiar UIF - INAU a modo que acompañe a todo el núcleo familiar dada la complejidad de la situación. Concluye el informe: “En Suma: Se trata de una situación sumamente compleja intervenida por múltiples equipos de larga data (Centro de Referencia Local C - INAU, Clínica "A Crearse", Equipo de Salud del Hospital Claveaux) las cuales dan cuenta de indicadores de violencia hacia el niño AA. La Sra. CC (abuela materna), si bien cumple con las atenciones a nivel de salud y educación del niño, se continúan visualizando situaciones de maltrato y violencia en todo el entorno familiar y hacia AA. Destacamos que se continúan generando varias denuncias en Línea Azul, haciendo referencia a: exposición del niño a mendicidad agravando su discapacidad para poder conseguir donaciones de dinero; situaciones de golpes e insultos en la vía pública; situaciones de violencia entre los adultos convivientes estando presente el niño, etc. Es por lo anteriormente expuesto que este equipo evalúa que la Sra. CC no es una referente positiva de cuidado para el niño. Destacamos las dificultades para continuar realizando un abordaje con la señora, ya que no se han producido modificaciones en base a las graves situaciones de violencia y su atención a nivel de salud mental._ Continúa existiendo negación por parte de la Sra. CC de dichas situaciones sin lograr visualizar los riesgos a los que se encuentra expuesto AA. Es por lo anteriormente expuesto que sugerimos a la Sede: - Cambio de tenencia a favor de la Sra. BB (tía materna) quien cuenta actualmente con la tenencia de las tres hermanas de AA -Medidas cautelares a la Sra. CC con respecto al niño AA y a la señora BB. - Se sugiere el inicio de la atención del núcleo familiar en la Unidad de Intervención Familiar UIF – INAU”.- 3.- El 28 de agosto 2025 se celebró audiencia a la que concurrieron las representantes de INAU, la Defensa de AA, la tía materna del niño Sra. BB y la abuela Sra. CC, ambas debidamente asistidas por sus defensas.- INAU reiteró su informe y las sugerencias efectuadas.- La tía del niño BBB declaró que su madre no debe hacerse cargo del AA, que ella se haría cargo del niño y que ya tiene la tenencia de tres hermanas del niño. La abuela del niño CC manifestó que quiere mantener la tenencia de AA.- Por providencia n.o 5355/2025 se dispuso mantener la tenencia de AA a cargo de la abuela Sra. CC y se convocó al niño para que tenga una entrevista con su defensa.- 4.- A fs. 17 compareció JJ a denunciar la situación de vulneración de derechos en la cual se encuentra su sobrino AA, quien está al cuidado de su madre desde aproximadamente los dos años de edad. Señala que AA tiene 10 años de edad, fue diagnosticado con TEA, y es expuesto a peligros en la calle pues su abuela lo manda a pedir dinero contra su voluntad, deja al niño con una persona a la cual le hace llamar tío el que se lo lleva por aproximadamente por 30 minutos a una hora y le da dinero a CC. Asimismo relata que el niño queda al cuidado de otro tío DD, el cual fue denunciado por un presunto ASI. En cuanto a la higiene del niño refiere que es bañado por su abuela, no se sabe limpiar la cola ni lavarse los dientes, ya que en ningún momento CC le enseñó las rutinas básicas de cuidado. Y que a pesar de tener su cama, duerme en una cama de una plaza junto a su abuela y que el niño está presente cuando su abuela pernocta en el domicilio con diferentes hombres. Entiende que el niño debe vivir con su hermana BB, junto a sus otros hermanos.- 5.- Entrevista con el Niño. La Dra. María Machado, defensa del niño lo entrevistó el día 29 de agosto de 2025. El niño llega con la abuela, presentando buenas condiciones de higiene y aliño. AA expresó tener 10 años, que vive con “mamá” (que es la abuela) y con su tío DD y su tía KK y con el bebé de ellos con quienes se lleva bien. La defensa le pregunta si la abuela es violenta y el le contesta “más o menos ella es violenta”, “...me trata mal, me pone en penitencia ella alguna vez me pegó, ella me grita, y me insulta y me dice cosas feas, me insulta” Le pregunta por la tía BB y dice “mi tía vive con mis hermanas con mi tía me llevo bien”. “No me quiero ir a la casa de mi tía porque en lo de mamá (abuela) tengo los muñecos y la play”. Preguntado si quería vivir con la tía por un tiempo y hacer una experiencia el niño bajó la cabeza y contestó “no”. Preguntado si alguna vez salió a la calle a pedir, el niño dijo que “la abuela mostró papeles en la calle pidiendo y algunas veces salió conmigo, en la calle mi abuela me golpeó más o menos y vi situaciones de violencia con mis tíos”. Señala la defensa que AA bajaba la cabeza al contestar y no la miraba, y que ella le aclaró que no le iba a mostrar la entrevista para que el hablara sin miedo. Expresa la defensa que la entrevista realizada no fue fácil, que se tomó el tiempo para hablar con él niño y que entrara en confianza para explicar su situación tanto es así que cuando al niño le pregunto si quería vivir con su tía y hacer una experiencia y estar con sus hermanas y me contesta que no, yo le digo me decís que hay violencia en tu casa, que tu abuela a veces te pega, que salís a pedir dinero a la calle, que tu abuela a veces te pega en la calle y no te querés ir a vivir con tu tía es así y baja la cabeza y no contesta, parecería como algo aprendido o ya tratado antes de la entrevista.- 6.- El objeto del proceso de protección. Ante el especial objeto de la presunta vulneración de derechos de un niño, el legislador en los artículos 117 y ss. del CNA, estableció un proceso urgente, con formas procesales sencillas, a fin de que ante la puesta en conocimiento a la sede competente de tales situaciones, se adopten decisiones rápidas y efectivas a los efectos de su inmediata protección. Protección que debe enfocarse, no solo en hacer cesar las circunstancias vulneratorias de los derechos fundamentales del niño, sino que también evitar, al amparo del principio protector, que existan nuevos hechos que lesionen sus derechos. En ese marco de actuación, el artículo 120 del CNA establece: "El Tribunal que tiene conocimiento, por cualquier medio, que una niña, niño o adolescente se encuentra en la situación prevista en el artículo 117 de este Código, procederá en forma urgente al inicio del proceso previsto en los artículos 59 a 64 y 68 a 69 de la Ley 19.580...". Y es en los referidos artículos de la ley 19.580 que se prevé no sólo la adopción de medidas inmediatas de protección, sino además, obtención de informes, celebración de audiencia en 72 horas en las condiciones que la propia ley regula y convocatoria a audiencia evaluatoria.” El orden y formalidades de los juicios está asignada a la ley por mandato constitucional (art. 18 CN), tratándose de una materia indisponible (art. 16 CGP). En ese contexto y situándonos en la especial materia que nos ocupa, de constatarse que nos encontramos ante una situación en la que los derechos de los NNA se hallen cercenados o aún en peligro, es imperioso que se ponga en andamiaje el proceso de protección en la forma que la ley lo estatuye, desplegándose el arsenal de medidas protectoras que el caso concreto requiera y con expresa aplicación de la creatividad del decisor, a fin de que las medidas cautelares adoptadas resulten efectivas para erradicar los actos vulneratorios y sean las necesarias y razonables dadas las circunstancias específicas del caso en resolución. Dicho proceso “Consiste en la detección de una situación de amenaza o vulneración de derechos de los niños y para el caso que así sea, la adopción de medidas de protección que sean legales e idóneas.”( TAF 2o SENT INT. del 2022 citada en Código de la Niñez y Adolescencia. Comentado por el Dr. Mirabal pág 492 y vto. 4o edición actualizada). El articulo 8 del Código de la Niñez y la Adolescencia como principio general, establece que: “Todo niño y adolescente goza de los derechos inherentes a la persona humana. Tales derechos serán ejercidos de acuerdo a la evolución de sus facultades, y en la forma establecida por la Constitución de la República, los instrumentos internacionales, este Código y las leyes especiales. En todo caso tiene derecho a ser oído y obtener respuestas cuando se tomen decisiones que afecten su vida.” El art. 9 establece (derechos esenciales).- “Todo niño y adolescente tiene derecho intrínseco a la vida, dignidad, libertad, identidad, integridad, imagen, salud, educación, recreación, descanso, cultura, participación, asociación, a los beneficios de la seguridad social y a ser tratado en igualdad de condiciones cualquiera sea su sexo, su religión, etnia o condición social.”.- 7.- Así las cosas, tratándose de un proceso de urgencia cuya finalidad es la adopción de decisiones rápidas y efectivas a los efectos de la inmediata protección de los niños, niñas y adolescentes, debe tenerse presente que dicha protección debe enfocarse, no solo en hacer cesar las circunstancias vulneratorias de los derechos fundamentales del niño, sino que también evitar, al amparo del principio protector, que existan nuevos hechos que lesionen sus derechos. 8.- Este Tribunal entiende que en el caso que nos ocupa, ha resultado acreditado inicialmente que AA de 10 años de edad, es nieto de la denunciada Sra. CC quien detenta su tenencia. Asimismo surge de las actuaciones cumplidas, que existen por lo menos cuatro denuncias relacionadas con maltrato físico y psicológico al niño por parte de la tenedora desde el año 2022, que refieren a que la denunciada le proporcionaría medicación en exceso, por mendicidad en tanto efectúa solicitudes de dinero basadas en la discapacidad del niño que padece TDH, todo lo que ha requerido intervenciones desde larga data que dan cuenta de indicadores de violencia hacia AA. Y no solo INAU entiende que la Sra. CC no es una referente positiva de cuidado para el niño, sino también la tía materna de la niña Sra. BB quien detenta la tenencia de 4 hermanas de AA, SS de 9 años, TT de 12 años y UU de 15 años. Asimismo debe considerarse lo informado a fs. 17 por el tío de AA, hijo de la denunciada, en cuanto a las situaciones de riesgo a las que el niño se ve expuesto.- Como consecuencia de las resultancias reseñadas la Sra. Juez a quo dispuso por la providencia atacada otorgar la tenencia provisoria de AA a su tía BB.- 9.- En autos se efectivizó el derecho a ser oído del niño. El art. 8 del CNA consagra el derecho de los niños y niñas a expresar su opinión, teniendo en cuenta el principio de autonomía de la voluntad. La CDN consagra el principio de autonomía de la voluntad en el art. 5 y el derecho a ser oído de los NNA en su art. 12. "...Cillero Bruñol destaca la importancia que asume la evolución de las facultades del niño en el armado y funcionamiento de la CDN. Señala sus características en los siguientes términos: "Esta disposición, relativa a la autonomía progresiva del niño en el ejercicio de los derechos, constituye uno de los principios que estructuran el sistema de derechos reconocidos por la Convención, por lo cual la promoción y el respeto de la autonomía del niño en el ejercicio de sus derechos se convierte en uno de los intereses jurídicos que debe ser protegido. La CDN contiene múltiples mecanismos para este objeto, los que deben ser incorporados y desarrollados en las legislaciones nacionales" (cf. María Claudia Torrens, "Autonomía progresiva-Evolución de las facultades de niñas, niños y adolescentes". Ed. Astrea). "Evaluar la seguridad y la integridad del niño en el preciso momento de la decisión: sin embargo, el principio de precaución también exige valorar la posibilidad de riesgos y daños futuros y otras consecuencias de la decisión en la seguridad. Considerar las situaciones concretas de vulnerabilidad que no serán las mismas de todos los niños en la misma situación. Se deben tener en cuenta los diferentes tipos y grados de vulnerabilidad de cada niño, ya que cada niño es único y cada situación debe evaluarse de acuerdo con su condición única; esto implica que debe realizarse una evaluación individualizada del historial de cada niño desde su nacimiento, con revisiones periódicas a cargo de un equipo multidisciplinario, y deben establecerse ajustes razonables en función de todo su proceso de desarrollo. (cf. Interés Superior del Niño-OG N°14 en Convención sobre los derechos del niño, Comentada, varios autores, Ministerio Público Tutelar-Poder Judicial de la Ciudad de Buenos Aires). 10.- Así las cosas, la Sala entiende que la sola voluntad del niño no alcanza por si sola para adoptar una decisión. En esta instancia si bien se lo escuchó, las resultancias del informe de INAU así como la declaración de la tía del niño, aportan elementos suficientes para mantener una decisión como la adoptada. Y ello en tanto el principio de precaución exige valorar la posibilidad de riesgos y daños futuros y otras consecuencias de la decisión a adoptar en relación a la seguridad de AA, ya que efectivamente se ha dado cuenta de situaciones de riesgo graves vulneratorias de los derechos del niño. En función de lo expuesto corresponde mantener la providencia impugnada por entender que la Sra. Juez A quo aplicó a cabalidad en esta instancia el principio precautorio ante los hechos de los que tomó conocimiento, sin perjuicio que se recomienda la celebración a la brevedad de audiencia a los efectos de evaluar la evolución de AA.- Todo ello sin perjuicio de las resoluciones que puedan adoptarse por la Sede competente, ante los eventuales planteamientos que se pudieran efectuar respecto de la tenencia, visitas y otras cuestiones que se susciten respecto del niño. 11.- No existe mérito para la aplicación de sanciones procesales en la presente instancia. Por los fundamentos expuestos, el Tribunal RESUELVE: Mantener la providencia impugnada No 5405/2025 de fecha 1 de setiembre de 2025.- Disponer la convocatoria a audiencia evaluatoria conforme a lo sugerido en el considerando 10.- Sin especial sanción procesal en el grado. Notifíquese y oportunamente remítase a la Sede de origen. Dra. María Helena Mainard García - Ministra Dra. María Elena Emmenengger Giambiassi - Ministra de Tribunal (r) Dra. María Catalina Elhordoy - Secretaria Letrada